dijous, 4 febrer de 2011
JUTJAT D'INSTRUCCIÓ N ° TRES
FERROL -
DP 518/07
AUTO
FERROL -
DP 518/07
AUTO
A la ciutat de Ferrol, a 24 gen 2011.
ANTECEDENTS
ÚNIC .- Les presents diligències prèvies n ° 518/2007 es van incoar en virtut de denúncia de ÒRGAN JUDICIAL, per un DELICTE CONTRA LA PROPIETAT INTEL.LECTUAL, ocorregut a la localitat de Narón, is'ha acordat al seu dia la inhibició pel Jutjat d'Instrucció núm ° 47 de Madrid, on es van incoar diligències prèvies n ° 6833/06 en virtut de denúncia de particular davant la Brigada d'Investigació Tecnològica del Cos Nacional de Policia en dates successives de 27 de juliol i 31 d'octubre de 2006 per aquests mateixos fets.
Que per resolució dictada pel Tribunal Suprem en data 18. 12.2007 resoldre la qüestió de competència formulada per aquest Jutjat i va acordar atribuir la competència d'aquest procediment a l'antic Jutjat d'Instrucció número 7 d'aquesta localitat.
FONAMENTS JURÍDICS
PRIMER .- De la instrucció duta a terme per aquest Jutjat, juntament amb la Brigada d'Investigació Tecnològica del Cos de Policia Nacional, es desprenen presumptivament els següents fets, consistents en la creació i administració de tres pàgines web: www.estrenosdivx.com; www.limitedivx, com i www.limitetracker.com mitjançant les quals es posa a disposició dels usuaris els mitjans necessaris per a l'obtenció de còpies il.lícites d'obres videogràfiques a través d'enllaços amb programes d'intercanvis d'arxius "P2P", obtenint els autors , suposadament, grans beneficis per via d'inserció de publicitat, d'enllaços amb casinos virtuals i amb botigues en línia i enviaments de SMS de tipus Premium, així com la venda de claus per a la descàrrega directa (FTP) de les esmentades obres.
Els administradors d'aquestes pàgines web resultar ser FJGC (mort), ASA i MISC Així mateix va declarar davant este Jutjat d'instrucció en qualitat d'imputat CMMM cotitular amb FJGC al Banc Pastor del compte número ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Sembla desprendre's de les actuacions que els administradors d'aquestes pàgines no es van limitar a facilitar amb ànim de lucre l'esmentat accés a la xarxa a les còpies il.lícites, sinó que van arribar a participar materialment en la confecció d'aquestes còpies mitjançant el muntatge de l'àudio que ells mateixos obtenien clandestinament en exhibicions de sales de cinemes autoritzades.
Aquesta activitat es va desenvolupar indiciàriament en un lapse temporal no inferior a tres anys.
SEGON .- La posició processal del ministeri fiscal és que demana la continuació del present procediment pels tràmits que estableix el capítol II, títol III, llibre IV de la Llei d'enjudiciament criminal, per considerar que els fets abans exposats revesteixen caràcters d'un delicte continuat contra la propietat intel lectual tipificat en els articles 270.1, 271 lletres b) ic) i 74 del Codi Penal.
L'acusació particular demana la pràctica de diligències addicionals de prova. La defensa lletrada de MISC i ASA demana l'arxiu de les presents diligències prèvies sobre la base que els fets objecte de la present instrucció no són incardinables en els tipus penals legats per les acusacions.
TERCER .- L'article 270 del CP va ser, modificat per LO 15/2003 de 25 de novembre, que va entrar en vigor el dia 1 d'octubre de 2004. Amb aquesta reforma, l'element subjectiu del delicte es manté tal com estava en l'anterior redacció, exigint en el primer paràgraf "ànim de lucre i en perjudici de tercer": delicte de tendència la consumació no exigeix ni el lucre efectiu ni el perjudici . No obstant això, continua el segon paràgraf demanant només que s'actuï "intencionadament" i el tercer ometent qualsevol referència al respecte.
L'art. 270 CP protegeix un bé patrimonial o moral individual consistent en l'interès d'explotació exclusiva del titular dels drets d'explotació i integra com accions nuclears la de reproduir, plagiar, distribuir o comunicar públicament. Sent aquest precepte un tipus tancat, però descrit amb elements normatius que han de ser interpretats d'acord amb normes no penals.
QUART .- Procedeix en primer lloc examinar si concorren els elements objectius del tipus delictiu en aquesta causa instruïda ("reproduir, plagiar, distribuir o comunicar públicament"), ja que si no concórrer aquests resulta totalment irrellevant la concurrència o no de l' element subjectiu.
De l'activitat instructora duta a terme es desprèn que l'activitat fonamental de les tres pàgines web: www.estrenosdivx.com, www.limitedivx.com i www.limitetracker.com consistir bàsicament a facilitar "enllaços", és a dir, facilitar una adreça on es pot descarregar l'obra.
Arribats a aquest punt, ha de diferenciar l'activitat de "enllaç", és a dir, facilitar una adreça on l'usuari pot descarregar una obra, de l'activitat de descàrrega directa d'obres videogràfiques mitjançant el sistema FTP, previ pagament de l'usuari per a l'obtenció d'una clau que li possibiliti tal descàrrega.
Els administradors de pàgines web estan subjectes a un règim de responsabilitat, regulat en la Llei de Serveis de la Societat de la Informació i Comerç de 11 de juliol de 2002, en la exposició de motius es recull que "La Llei estableix, així mateix, les obligacions i responsabilitats dels prestadors de serveis que realitzin activitats d'intermediació com les de transmissió, còpia, allotjament i localització de dades a la xarxa. En general, aquestes imposen a aquests prestadors un deure de col.laboració per impedir que determinats serveis o continguts il.lícits es segueixin divulgant. Les responsabilitats que poden derivar de l'incompliment d'aquestes normes no són només d'ordre administratiu, sinó de tipus civil o penal, segons els béns jurídics afectats i les normes que siguin aplicables ".
En el seu art. 17 (aplicable al cas que ens ocupa en relació a l'activitat de facilitar "enllaços") es recull la responsabilitat dels prestadors de serveis que facilitin enllaços a continguts o instruments de cerca, establint-se que:
"1. Els prestadors de serveis de la societat de la informació que facilitin enllaços a altres continguts o incloguin en els seus directoris o instruments de cerca de continguts no seran responsables per la informació a la que dirigeixin als destinataris dels seus serveis, sempre que:
a. No tinguin coneixement efectiu de que l'activitat o el informació a què remeten o recomanen és il.lícita o que lesiona béns o drets de tercers susceptibles d'indemnització, o
b. Si en tenen, actuïn amb diligència per suprimir o inutilitzar l'enllaç corresponent "
I "s'entendrà que el prestador de serveis té el coneixement efectiu a què es refereix el paràgraf a) quan un òrgan competent hagi declarat la ilicitud de les dades, ordenat la retirada o que s'impossibiliti l'accés a aquests, o s'hagués declarat l'existència de la lesió, i el prestador conegués la corresponent resolució, sense perjudici dels procediments de detecció i retirada de continguts que els prestadors apliquin en virtut d'acords voluntaris i d'altres mitjans de coneixement efectiu que poguessin establir-se ".
D'acord amb la legislació exposada, que resulta d'aplicació a la presentació causa, els administradors de les pàgines web: www.estrenosdivx.com, www.limitedivx.com, i www.limitetracker.com, és a dir, MISC i ASA, encara quan, hipotèticament, podrien haver incorregut en responsabilitat penal per la col.lecció de hiperenllaços, el text de l'art. 17 LSSICE exigeix que els prestadors de serveis tinguin el "coneixement efectiu" que l'activitat o la informació a la qual remet l'hiperenllaç és il.lícita. En aquesta causa no s'ha aportat cap prova de la qual derivin indicis d'existir una resolució del tipus al qual es refereix l'últim paràgraf de l'esmentat art. 17 de la llei 34/2002, ni que els imputats coneguessin tal resolució.
Per tot això, no resulta degudament justificada la perpetració del delicte, pel que fa a l'activitat d'enllaçar, és a dir, facilitar una adreça on es pot descarregar l'obra, per la qual cosa al'empara de l'art. 641. Lecrim en relació amb el que estableix l'art. 789.5 del mateix text legal procedent decretar el sobreseïment provisional respecte de MISC i ASA (imputats per aquests fets) sense perjudici de la seva reobertura si s'aportaren noves dades que poguessin constituir indicis de la perpetració del delicte, sent destacable, sobre això, que la investigació policial porta molt de temps estancada, sense noves aportacions probatoris a la causa.
CINQUÈ .- Pel que fa a l'activitat consistent en la venda de claus per a descàrrega directa d'obres videogràfiques (FTP), l'art. 16 de la LSSICE regula la responsabilitat dels prestadors de serveis d'allotjament o emmagatzematge de dades: "1 Els prestadors d'un servei d'intermediació consistent a albergar dades proporcionades pel destinatari d'aquest servei no seran responsables per la informació emmagatzemada a petició del destinatari , sempre que: a. No tinguin coneixement efectiu que l'activitat o la informació emmagatzemada és il.lícita o que lesiona béns o drets de tercers susceptibles d'indemnització, o b). Si en tenen, actuïn amb diligència per retirar les dades o fer impossible l'accés a ells ".
Aplicada la legislació anterior a aquesta causa, s'han aportat indicis sobre la possible intervenció del mort FJGC en la venda de claus per a la descàrrega directa d'obres videogràfiques mitjançant FTP, és a dir, descàrrega directa des d'un servidor, ha de conèixer una clau i una contrasenya, que són facilitats pel declarant com a titular del servidor, previ pagament de la quantitat econòmica convinguda en el compte bancari facilitat per aquest ".
Així mateix, va negar tota intervenció dels altres imputats en aquesta activitat i, pel que fa a la seva cotitularitat en el compte del Banc Pastor número: ... ... ... ... ... ... ... .... amb CMMM, compte en què es feien els ingressos dels usuaris per a l'obtenció de claus, va afirmar que CM desconeixia per complet l'ús que ell li donava a la referida compte bancari, que els uneix una relació d'amistat, "i que mai va fer disposició de diners "(el Sr. M.). Al seu torn, aquest últim, en declaració prestada el dia 30 d'abril de 2010 davant este òrgan instructor, ha afirmat igualment que l'uneix una relació d'amistat amb FJ, que és el padrí de la seva filla, i que per això van obrir el compte en el Banc Pastor amb la intenció de fer ingressos per afrontar la Primera Comunió de la seva filla, estudis, etc ..., però que desconeix totalment si s'ha efectuat o no ingrés en aquest compte, així com tot el que fa a l'activitat de administració de les pàgines www.estrenosdivx.com, www.limitedivx.com, i www.limitetracker.com.
Per tot això, no resulta degudament justificada la perpetració del delicte, pel que fa a l'activitat de venda de claus per a la descàrrega directa d'obres videogràfiques en relació amb els imputats MIL SC i ASA i CMMM, de manera que al'empara de l'art. 641.1 Lecrim en relació amb el que estableix l'art. 789.5 del mateix text legal procedent decretar el sobreseïment provisional respecte de MISC i ASA i C. m. MM, sense perjudici de la seva reobertura si s'aportaren noves dades que poguessin constituir indicis de la perpetració del delicte.
Respecte de FJGC, en atenció a la sentència de 26 d'abril de 2009, dictat a causa de la seva mort, de conformitat amb els arts. 130 del Codi penal i 115 de la Lecrim, es ratifica l'extinció de l'acció penal, subsistint l'acció civil contra els seus hereus i drethavents.
PART DISPOSITIVA
Sobreseure provisionalment la causa, ex art. 641.1 de la Lecrim respecte als imputats MISC, ASA I CMMM
Notifiqui aquesta resolució al Ministeri Fiscal i altres parts personades advertint que s'hi pot interposar RECURS DE REFORMA i subsidiari de APELACION dins dels TRES DIES següents a la notificació o RECURS DE APELACION dins dels CINC DIES següents a la notificació.
Així ho acorda, mana i firma l'Iltmo.
SR. D. ALEJANDRO MORAN MORAN Llordà, MAGISTRAT-JUTGE DEL JUTJAT. INSTRUCCIÓ N.3 DE FERROL I EL SEU PARTIT .- DONE FE
una nova sentència, una altra més, en la qual queda clar que ENLLAÇAR no es considera delicte.
Cap comentari:
Publica un comentari a l'entrada